“在大数据时代，电子证据已成为新一代证据之王。”近日，在电子数据的司法运用和前沿理论高端论坛上，中国人民大学法学院教授、网络犯罪与安全研究中心执行主任刘品新直言。

随着科技飞速发展，电子数据在各类诉讼中出现得越来越频繁，成为很多案件的质证关键。很多权利人在申诉时，并不能出具有足够证明力的传统证据，甚至压根没有，但他们可以通过提供手机聊天记录、侵权截图等电子证据。经过一定的检验和勘查，当这些电子证据的真实可靠性得到认可后，同样可以为权利人所用，达到证明案件事实的作用。那么，如何才能将电子数据进行有效收集并运用呢?

立法由来已久

运用有待加强

据最高人民检察院检察技术信息研究中心主任、智慧检务创新研究院联合院长赵志刚介绍，电子数据的司法运用经历了两个阶段。

第一个阶段是20世纪中后期，电子数据进入诉讼领域，在这个阶段，相关法律缺失，技术野蛮生长。第二个阶段是以2012年修改后的《刑事诉讼法》把电子数据列入法定的证据分类为标志，在这个阶段，虽然司法机关打击犯罪能使用电子数据证据形式，但在司法实践中，搜集和运用电子数据仍然存在很多亟待改进的地方。

北京律师李燕青则认为，“涉及电子数据的立法由来已久”。早在1999年，我国《合同法》首次提到数据电文合同关于签名形式的修改，规定电子签名不能拒绝电子数据使用;2012年修订的《刑事诉讼法》正式确定了电子数据法律定位;2012年修订的《民事诉讼法》明确了电子数据的法律地位;2015年《民事诉讼法》的司法解释规定了电子数据的定义，即通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或存储在电子介质中的信息。

以微信作为电子证据为例，李燕青说，从中国裁判文书网上收取的民事案件中，一审将微信作为证据的案例，近几年上升幅度非常大，从2013的一年20件到2018年的一年4万多件，充分说明微信作为电子证据已被广泛使用。

中华全国律师协会刑事专业委员会委员赵运恒认为，在过去若干年诉讼过程中，虽然法律有电子数据的规定，但律师队伍和基层公检法机关对电子数据的运用有待加强。2016年，“两高一部”发布《关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》。2019年初，公安部发布《公安机关办理刑事案件电子数据取证规则》，让人们意识到政法机关已经对电子数据有了充分研究，今后电子数据应用在程序上将更规范化、法制化。

刘品新也总结道：“我国的电子证据应用可总结为四大规律：一是关于电子证据的立法相当庞杂，在国际上首屈一指;二是在司法实践中，基本上没有真正用到电子证据，即电子转化率很多，但直接应用很少;三是在司法实践中，对电子质证流于形式，认证趋于虚化;四是第一次出现电子证据创新实验平台，即三大互联网法院。”

重视调查取证

强调真实合法

谈及电子证据调查取证的主要类型，中国人民大学物证技术鉴定中心鉴定人谢君泽说，第一类是证据的保全，包括单机数据保全和网络数据保全;第二类是情况调查，包括系统和数据的情况调查;第三类是溯源调查，包括形成过程调查和行为过程调查;第四类是同一调查，分为主体和客体的同一性调查。

“同时，要注意来自证据来源的质证风险和双重举证原则的法律挑战，以及技术能力与取证合规的用人选择。”谢君泽说。

在北京律师韩友谊看来，电子证据的调查取证有三大问题值得关注。一是执法人员取得电子证据的手段是否合法，合法和科学性有无关系?无论是电子证据还是传统证据，要让这些证据在刑诉法起作用，前提是让法律“长出牙齿”;二是执法人员对取得的电子证据是否存在修改?在实践中，司法人员故意修改证据的概率很低，但误操作仍然有可能发生;三是影响犯罪构成的内容如何形成?韩友谊认为，于刑辩律师而言，对任何电子证据都要考虑5个要素：警惕立案前可能出现的电子数据构罪陷阱;电子数据证据的完整性;电子数据和其他物证对应性;被告人是否承认以及与真实意思之间的契合度;电子数据不能证明使用者(数据创造者)是谁。

李燕青则以微信为例，结合涉及的电子证据该如何认定，对记者作了介绍。

“由于微信存在内容容易过期失效，蓄意删除断章取义、软件随意篡改等问题，所以微信电子数据真实性、合法性、关联性的认定面临很大挑战。除非运用公安机关特殊侦查技术进行鉴定，否则在一般情况下，鉴定微信电子证据会面临许多难题。”李燕青说。

刘品新认为，电子数据的真实性要回到电子证据的本身判断。第一，要基于原件讨论真实性，不要基于复制件;第二，要对电子证据进行具像的讨论，不要陷入从哲学上讨论，要在个案当中去讨论原告说法是什么、控告说法是什么，再由专家判断哪方的说法有异常，应是基于不同案情的真实性讨论;第三，整理证据不能仅看内容，还要把证据文件本身及其产生的属性信息和文件放在一起，进行关联分析;第四，要基于信息空间虚拟场的角度来讨论，因为硬盘或其他介质都有其独特规律，如果将其当成一种物理空间的证据再去讨论，真实性很不准确。